Caminhos para as Vítimas de Desaparecimentos Forçados na Gâmbia: Litigating in the African System against impunity – Eric Bizimana

23.12.2020

Em África, os desaparecimentos forçados ocorrem em múltiplas situações, como durante conflitos armados, na luta contra o terrorismo, no policiamento da migração ou em regimes ditatoriais. Tem sido usado para múltiplas finalidades para enfraquecer, intimidar ou punir grupos armados, grupos étnicos, partidos da oposição, críticos e activistas dos direitos humanos. Este artigo argumenta que o litígio perante mecanismos supranacionais pode ser uma ferramenta útil para combater a impunidade que se segue aos desaparecimentos forçados em África. Recorda as vias judiciais disponíveis e o âmbito da sua jurisdição em matéria de desaparecimentos forçados; destaca o Comissão Africana dos Direitos Humanos e dos Povos’ abordagem aos desaparecimentos forçados; indica a importância do litígio e apresenta as perspectivas para as vítimas na Gâmbia.

Vias judiciais relevantes no continente africano

No continente africano, existem vias judiciais e quase-judiciais criadas pela União Africana que consistem no Comissão Africana dos Direitos Humanos e dos Povos (Comissão Africana), a Tribunal Africano dos Direitos Humanos e dos Povos (Tribunal Africano), e o Comité Africano de Peritos sobre os Direitos e Bem-Estar da Criança (Comité das Crianças Africanas). Além disso, existem tribunais criados pelas comunidades económicas regionais. No momento, apenas o Comunidade Económica dos Estados da África Ocidental (CEDEAO) tem um tribunal com jurisdição sobre os direitos humanos, o Tribunal de Justiça da CEDEAO (Tribunal da CEDEAO).

O Tribunal Africano e o Tribunal da CEDEAO têm uma jurisdição de pleno direito em matéria de direitos humanos que abrange todos os tratados de direitos humanos ratificados pelos Estados em causa, incluindo o Convenção Internacional para a Proteção de Todas as Pessoas contra Desaparecimentos Forçados de 2006 (ICPPED). O Tribunal Africano ainda não julgou casos de desaparecimentos forçados, enquanto o Tribunal da CEDEAO emitiu um acórdão sobre o fenómeno (2008 Chefe Ebrimah Manneh x Gâmbia). A ausência ou escassez de jurisprudência de ambos os tribunais deve-se provavelmente à sua jurisdição territorial limitada. Actualmente, apenas o Malawi, a Tunísia, o Gana, o Burkina Faso, o Mali e a Gâmbia permitem que indivíduos e ONG tenham acesso directo ao Tribunal Africano, de acordo com o artigo 34-6 do Protocolo à Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos sobre a Criação de um Tribunal Africano dos Direitos Humanos e dos Povos. Os últimos quatro países, juntamente com outros 11, são estados membros da CEDEAO. Assim, apenas 17 dos 54 países africanos podem ser processados ​​por violação da ICPPED perante um tribunal regional.

A jurisdição material da Comissão Africana está restrita ao Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos de 1981 (Carta Africana) e a jurisdição do Comité Africano da Criança é limitada ao Carta Africana sobre os Direitos e Bem-Estar da Criança de 1990, mas ambos os órgãos podem inspirar-se noutros tratados regionais e internacionais. O Comité Africano da Criança ainda não foi alvo de alegações de desaparecimentos forçados. Pelo contrário, a Comissão Africana tratou de muitos casos de desaparecimentos forçados nos quais se baseou em várias disposições da Carta Africana, incluindo a sua artigos 1, 4, 5, 6, 7, 10 e 12 (ver por exemplo 2000 Associação Africana do Malawi e outros x Mauritânia, pára. 114; 2001Mouvement burkinabé des droits de l’Homme et des peuples v Burkina Faso, pára. 44; 2003 Liesbeth Zegveld e Mussie Ephrem v Eritreia, pára. 53).

Embora nem sempre coerente, a Comissão Africana vê os desaparecimentos forçados como uma violação do direito à vida, tal como expresso no seu Resolução CADHP/Res. 408 (LXII) 2018. Esta abordagem estreita prejudica a sua capacidade de responder adequadamente aos desaparecimentos forçados.

Assimilar o desaparecimento forçado a uma violação do direito à vida dificulta uma resposta adequada

Em virtude de artigos 60 e 61 da Carta Africana, a Comissão Africana pode inspirar-se noutros instrumentos de direitos humanos para julgar casos de desaparecimento forçado. Contudo, a abordagem baseada em princípios de considerar os desaparecimentos forçados como uma violação do direito à vida parece dificultar o recurso a outros tratados, na medida em que o direito à vida é garantido por artigo 4 da Carta Africana. Na verdade, a Comissão raramente julgou casos de desaparecimento forçado à luz de outros instrumentos. A Comissão Africana recorreu a outros instrumentos apenas em dois casos: 2001 Movimento burkinabé des droits de l'Homme et des peuples v Burkina Faso quando citou o 1992 Declaração sobre a Proteção de Todas as Pessoas contra Desaparecimentos Forçados, and 2018 Coletivo de famílias de disparu(e)s x Argélia in which it relied on the ICPPED.

A falta de inspiração de outros instrumentos dificulta a capacidade da Comissão Africana de explorar todas as facetas dos desaparecimentos forçados, tais como a criminalização dos desaparecimentos forçados no direito interno, a sua natureza contínua, até que ponto é proibido, a diligência necessária na condução da investigação, o envolvimento da família nos procedimentos de busca e o apoio às famílias das vítimas.

Desde 2018, a Comissão Africana tem prestado mais atenção aos desaparecimentos forçados com a adopção de uma resolução que amplia o mandato do Grupo de Trabalho sobre Pena de Morte e Execuções Extrajudiciais, Sumárias ou Arbitrárias em África para incluir desaparecimentos forçados (CADHP/Res. 408 (LXII) 2018) e outro sobre a elaboração de directrizes para a protecção de todas as pessoas contra desaparecimentos forçados (CADHP/Res. 448 (LXVI) 2020). Embora estas directrizes não sejam vinculativas, ajudarão a Comissão Africana a clarificar as obrigações dos Estados, o que acabaria por melhorar a sua resposta aos desaparecimentos forçados.

A importância do litígio perante tribunais supranacionais para as vítimas of enforced disappearances

A importância do litígio para as vítimas é pelo menos tripla. Em primeiro lugar, o litígio perante um órgão regional dá às vítimas uma oportunidade quando os tribunais locais não lhes conseguem fazer justiça porque não estão disponíveis, são ineficientes e insatisfatórios. Por exemplo, os tribunais locais podem não ter jurisdição para julgar casos que ocorreram durante determinados períodos (ver 2018 Collectif des familles de disparu(e)s v Algeria) and some countries, like The Gambia, do not have domestic laws criminalizing enforced disappearances. Second, supranational courts are more open to ordering a wide range of remedies including structural remedies as in 2016 IHRDA e outros v RDC. Neste caso, a Comissão ordenou que a RDC pagasse 4,360 milhões de dólares em indemnizações a 8 vítimas. Instruiu ainda o governo da RDC a identificar e compensar outras vítimas que não eram parte na queixa, a emitir um pedido formal de desculpas às vítimas, a exumar e enterrar novamente com dignidade os corpos despejados numa vala comum, a construir um memorial, a prestar aconselhamento sobre traumas às pessoas afectadas e a reconstruir as escolas, hospitais e outras estruturas destruídas durante o ataque. A Comissão ordenou à RDC que iniciasse uma nova investigação criminal e “tomasse todas as medidas devidas para processar e punir os agentes do Estado e o pessoal da Anvil Mining Company”. Afirmou que o governo deveria estabelecer um comité com representantes da Comissão Africana e das vítimas para implementar a decisão. Terceiro, os tribunais supranacionais estão mais abertos a argumentos sobre o dever de investigar violações dos direitos humanos, incluindo desaparecimentos forçados. A jurisprudência da Comissão Africana sobre o dever de investigar, por exemplo, é muito mais avançada do que a jurisprudência da maioria dos tribunais nacionais.

Perspectivas para as vítimas de desaparecimentos forçados na Gâmbia

A Gâmbia ratificado o ICPPED em 28 de Setembro de 2018, mas ainda não o domesticou. Por enquanto, os perpetradores não podem ser processados ​​pelo crime específico de desaparecimento forçado nos tribunais locais. Os suspeitos podem ser processados ​​pelo crime de homicídio, conforme previsto no seção 187 do Código Penal, ou para sequestro ou sequestro de pessoas de acordo com artigos 231 a 239 do Código Penal.

A ausência do crime específico de desaparecimento forçado na legislação penal cria uma situação em que os desaparecimentos forçados são investigados e processados ​​no âmbito de outros crimes (por exemplo, homicídio, rapto ou privação arbitrária de liberdade), o que é altamente problemático em termos da investigação específica exigida desde o início em casos de desaparecimento forçado. Isto também cria uma situação em que os suspeitos de desaparecimentos forçados podem ser absolvidos se os padrões de prova dos outros crimes de que são acusados ​​não forem cumpridos (por exemplo, WGEID, 2016 Missão à Turquia, parágrafo 15). Além disso, alguns, se não todos, estes crimes são elementos constitutivos do desaparecimento forçado. Além disso, a acusação destes crimes não leva em conta a natureza contínua do desaparecimento forçado.

Por enquanto, a esperança das vítimas repousa no Comissão da Verdade, Reconciliação e Reparações (TRRC), que foi criada para investigar casos de desaparecimentos forçados durante o regime de Yahya Jammeh (1994-2017), deverá fazer a sua recomendações finais em dezembro de 2020. O Instituto de Direitos Humanos e Desenvolvimento em África (IHRDA) está atualmente a trabalhar com vítimas de desaparecimentos forçados perpetrados sob este regime para construir casos. Alguns casos têm semelhanças o que possibilita uma ação coletiva para muitas vítimas. Caso os mecanismos de justiça transicional não lhes proporcionem justiça, a IHRDA ajudará as vítimas a processar a Gâmbia perante os tribunais regionais. A este respeito, serão exploradas duas vias principais: o Tribunal Africano e o Tribunal da CEDEAO. A última opção é mais provável, uma vez que os requerentes não necessitam de esgotar os recursos locais antes de apresentarem os casos.

Citar como

Eric Bizimana Caminhos para vítimas de desaparecimentos forçados na Gâmbia: Litigando no Sistema Africano contra a Impunidade, Völkerrechtsblog, 23.12.2020, doi: 10.17176/20210107-181942-0.